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22 Nov 2021

DIVORCIO CON VENEZOLANO EN EL EXTERIOR

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Divorcio con venezolano en el exterior. Dada la migración masiva de venezolanos, con frecuencia se dan casos de nacionales que estando residenciados en el exterior, desean divorciarse de sus cónyuges que están o no aun en Venezuela.

Nace la inquietud acerca de si los Tribunales venezolanos son competentes para conocer de ese divorcio amistoso o contencioso.

DIVORCIO CON VENEZOLANO EN EL EXTERIOR
(Jurisdicción)

En lenguaje jurídico estamos ante un tema acerca del estado y capacidad de las personas a la hora de divorciarse.

Comencemos por definir la jurisdicción:

Como la potestad para administrar justicia a través del poder judicial. Entonces, todos los jueces tienen jurisdicción.

No debe confundirse con la competencia:

Porque esta última es una parte de la jurisdicción. Se habla de competencia por la materia (civil, mercantil, etc), territorio (circunscripciones judiciales), cuantía y función (mediación, sustanciación, ejecución).

Si yo soy juez tengo competencia territorial en una determinada circunscripción judicial.

Un tribunal puede declarar la falta de jurisdicción de 2 formas: 
  • Respecto del juez extranjero. Tiene consulta obligatoria por ante la Sala Política Administrativa.
  • O respecto a la administración pública. Caso del juez considerar que esa materia le corresponde a la administración y no al poder judicial.
DIVORCIO CON VENEZOLANO EN EL EXTERIOR
(Sentencia No 303 de Noviembre 2021)

A pesar que la propia sentencia dice sentar un cambio de criterio y expresa que el mismo se aplicará de aquí en lo adelante, con efectos ex nunc, lo cierto es que no vemos sino la reafirmación del criterio de la propia Sala.

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La competencia en el caso bajo estudio:

El Tribunal de Municipio dice que no tiene jurisdicción por el 27 CC y 11 y 23 de la Ley de derecho Internacional Privado.

Artículo 27CC:

El domicilio de una persona se halla en el lugar donde tiene el asiento principal de sus negocios e intereses”.

Artículo 11LDIP:

El domicilio de una persona física se encuentra en el territorio del Estado donde tiene su residencia habitual”.

Artículo 23LDIP: “

El divorcio y la separación de cuerpos se rigen por el Derecho del domicilio del cónyuge que intenta la demanda.

El cambio de domicilio del cónyuge demandante sólo produce efecto después de un año de haber ingresado en el territorio de un Estado con el propósito de fijar en él la residencia habitual”.

Los hechos en el caso:

La pareja se casó en Vzla y alegaron que fijaron su domicilio conyugal en España Madrid, sin hijos ni bienes y piden de mutuo acuerdo el divorcio.

Fundamento del Divorcio:

Conforme a la Sentencia No 693 del 2/06/2015 de la Sala Constitucional, que amplio de “número clausus”, a “número apertus” las causales de divorcio e incluyó el divorcio por mutuo consentimiento.

El Tribunal de Municipio en criterio de quien suscribe:

Confunde domicilio conyugal, (último lugar donde los cónyuges cumplieron sus deberes recíprocos), con domicilio de la persona (asiento principal de negocios e intereses) y domicilio del derecho internacional privado (donde reside habitualmente).

El Tribunal concluye:

Que no tiene jurisdicción y que debe conocer la causa el reino de España. Al negar la jurisdicción, remite el caso a la Sala Político Administrativa, porque ella es la que dilucida la falta de jurisdicción.

DIVORCIO CON VENEZOLANO EN EL EXTERIOR
(Fundamento Del Juez De Municipio)
  • El Artículo 754 del CPC: El Juez competente para conocer de los juicios de divorcio y de separación de cuerpos es quien ejerce la jurisdicción ordinaria en primera instancia en el lugar del domicilio conyugal.
  • Que los ciudadanos que intentan la demanda se encuentran viviendo en Madrid: Resulta evidente que los mismos han tomado como domicilio, la referida ciudad.
  • El contenido del artículo 11 la Ley de Derecho Internacional Privado dispone: En el divorcio, la ley aplicable es la del Estado en el que el cónyuge demandante hubiese establecido su domicilio, se determina por el lugar donde tiene su residencia habitual, la cual se determina por el transcurso de 1 año.
  • Declara: Este Tribunal de Municipio… declara su falta de jurisdicción.
DIVORCIO CON VENEZOLANO EN EL EXTERIOR
(Criterio De La Sala Político Administrativa)
Existen elementos de extranjería relevantes:

Lo cual impone al Juez un análisis a la luz del Derecho Internacional Privado con miras a precisar la jurisdicción para proveer sobre lo solicitado.

La revisión de las fuentes previstas en el artículo 1º de la Ley de Derecho Internacional Privado:

Cuyo texto establece que los supuestos de hecho relacionados con los ordenamientos jurídicos extranjeros.

Este artículo fija el plan de estudio que debe hacer un juez cuando hay conflicto acerca cuál es el derecho aplicable.

El orden será el siguiente:
  • Las normas de Derecho Internacional Público sobre la materia, en particular, los Tratados Internacionales vigentes en la República Bolivariana de Venezuela  y, en su defecto, se aplicarán las normas de Derecho Internacional Privado venezolano.
  • A falta de lo anterior, la analogía y los principios de Derecho Internacional Privado generalmente aceptados.

La Sala Política Administrativa evidencia que no hay tratados entre Venezuela y España en cuanto al estado y capacidad de las personas, entonces se va a la Ley de Derecho Internacional Privado.

Al analizar el art 39 jurisdicción otorga a los tribunales de la República jurisdicción en juicios intentados contra personas domiciliadas en el exterior en 3 casos:
  • Artículo 40: Juicios originados por el ejercicio de acciones de contenido patrimonial
  • Artículo 41: Juicios originados por el ejercicio de acciones relativas a universalidades de bienes
  • Artículo 42: Juicios originados por el ejercicio de acciones sobre estado de las personas o las relaciones familiares
La Sala Político Administrativa concluye que:

Si los solicitantes están de mutuo acuerdo en la disolución del vínculo matrimonial y están alegando el 185 de CC y la Sentencia No. 693, se están sometiendo de forma tácita a la jurisdicción venezolana.

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DIVORCIO CON VENEZOLANO EN EL EXTERIOR
(La Sumisión)

Debe tratarse del supuesto de hecho de los venezolanos que tienen más de 1 año domiciliados en el exterior.

Si se introduce un proceso contencioso:

Ya el actor se estará sometiendo voluntariamente a la jurisdicción venezolana, pero el demandado también tendría que someterse.

Es lo que llamamos la “sumisión tácita”, que también ocurre si el demandado promueve pruebas, esgrime alegatos y sigue el juicio.

Si el demandado se opone expresamente:

Venezuela no tendrá jurisdicción.

El artículo 42LDIP:

Es la sumisión. Prevista para 2 supuestos:

  • Cuando el Derecho venezolano sea competente, de acuerdo con las disposiciones de LDIP, para regir el fondo del litigio
  • Si las partes se sometan expresa o tácitamente a su jurisdicción, siempre que la causa tenga una vinculación efectiva con el territorio de la República.

Esta vinculación, además de la nacionalidad, podría consistir en poseer bienes en Venezuela, o haber contraído matrimonio en el país.

La norma indicada contempla respecto a las acciones relativas a las relaciones familiares, dos criterios especiales atributivos de jurisdicción a favor de los tribunales venezolanos, a saber:
  1. El criterio del paralelismo: Conforme al cual se le atribuye jurisdicción al Estado cuya Ley resulte aplicable para resolver el fondo del asunto
  2. Criterio de la sumisión: El Tribunal tendrá jurisdicción cuando las partes decidan expresa o tácitamente someter la controversia al conocimiento de un determinado tribunal, siempre que existan elementos que denoten una vinculación efectiva con el Estado a cuya jurisdicción se sometan.
La sumisión tácita del demandante:

Como criterio atributivo de jurisdicción, se configura por la interposición de la demanda.

Sumisión tácita del demandado:

Cuando al contestar la demanda no alega la falta de jurisdicción del tribunal o no se opone a una medida preventiva, conforme lo dispone el artículo 45 de la Ley de Derecho Internacional Privado.

Una persona residenciada en el exterior que tiene vinculación con Venezuela, puede accionar en nuestro país.

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DIVORCIO CON VENEZOLANO EN EL EXTERIOR
(Factor de Conexión Personal)

Son elementos de extranjería que hacen atrayente la jurisdicción a Venezuela.

Como por ejemplo la nacionalidad, o el domicilio.

El Código Civil en su artículo 9 (fue derogado):

Señalaba que el factor de conexión personal era la nacionalidad que perseguía a la persona, independientemente de donde viviera esa persona.

Actualmente el cambio de domicilio a los efectos de la jurisdicción opera:

Es después de 1 año de residencia habitual en el país en cuestión. Este cambio es para el demandante.

Si una persona tiene menos de 1 año afuera y decide divorciarse:

La jurisdicción será venezolana. Pues su residencia sigue siendo la de nuestro país.

La materia de divorcio se rige por:

El derecho del domicilio del que intenta la demanda. El cambio de domicilio del cónyuge demandante sólo produce efecto después de un año del cambio de residencia al exterior.

Esto es para evitar el fraude porque por menos de ese tiempo no se puede demandar por divorcio en cualquier país.

Me caso Venezuela y mi cónyuge se va al exterior y tiene allí 6 meses:

Yo demando el divorcio en Venezuela, ese cónyuge no podrá alegar la falta de jurisdicción de los tribunales venezolanos.

Artículo 16:

La existencia, estado y capacidad de las personas se rigen por el Derecho de su domicilio.

Para la Ley de Derecho Internacional Privado, ese domicilio es el lugar donde tiene la persona su residencia habitual.

Mientras que el Código Civil:

Habla del lugar donde se tiene el asiento principal de sus negocios e intereses. Cuidado son cosas diferentes.

¿Una pareja casada en Venezuela residiendo en el exterior pueden divorciarse aquí de mutuo acuerdo?:

Si porque se sometieron tácitamente a la jurisdicción venezolana. Esas personas le están diciendo tácitamente al país donde están residenciados, que se quieren someter al nuestro.

¿Y qué pasa si existen niños, bienes y no existe el mutuo consentimiento?:

Al ser contencioso, el actor (domiciliado en el exterior que demanda el divorcio en Venezuela), tendrá que esperar la conducta procesal del demandado que también vive en el exterior.

Si el demandado se opone, no tendrá jurisdicción Venezuela.

¿Y el caso de los apoderados?:

La sumisión tácita ocurre perfectamente cuando dos personas otorgan poder a un abogado para divorciarse.

¿Actor domiciliado en el exterior por más de 1 año (residencia habitual) y el demandado es residenciado aquí en Venezuela?:

Aunque no quiera someterse, se podrá divorciar en Venezuela pues hay jurisdicción a favor del país, ya que el actor se está sometiendo voluntariamente y el demandado ya está aquí.

La misma ley lo resuelve.

¿Si el actor está en Venezuela y el demandado está afuera?:

Es diferente, porque si hay oposición, ya Venezuela no tendrá jurisdicción.

Ese demandado tendría que someterse a la jurisdicción venezolana para que nuestros tribunales fueran competentes.

Alegada la falta de jurisdicción, por parte del juzgado:

Se eleva vía consulta a Sala Política Administrativa. Si asume la jurisdicción y la parte se opone, puede llegar a la Sala por regulación de jurisdicción.

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